一、什么是ODI备案?
ODI备案是指国内企业、团体在经过相关部门的核准后,通过设立、并购、参股等方式在境外直接投资,以控制境外企业的经营管理权为核心目的投资行为。
简单来说,境内机构投资港澳台地区或其它国家和地区的企业时,无论是新设公司还是并购股权,只要涉及直接或者间接取得境外公司所有权、控制权或者经营管理权的,就需要去相关部门进行境外投资备案。这里的“相关部门”主要包括:商务部门、发改委和外管局(银行)三大部门,而境内机构只有完成ODI备案,并从前述部门分别取得《企业境外投资证书》、《境外项目投资备案通知书》和《境外直接投资外汇登记证》后才能实现海外公司的合法设立、资金的合规出境等目的。
二、为什么要办理ODI备案
在回答“为什么要办理ODI备案”这个问题之前,我们需要了解的是,在哪些情况下我们需要境内机构出示ODI备案文件,实务中常见的情形有:
1、境内机构对外投资时,有汇款到境外的需求,银行会要求企业提供ODI备案文件,银行才会同意进行汇款操作;
2、境内机构的国外子公司在开立当地的银行账户时,当地银行可能会需要内地母公司打一笔款项到这个账户作为激活款,那么,境内母公司要提供ODI备案证书,银行才会同意汇款到境外;
3、如果境内机构在海外设立的子公司,有再返回国内设立外资企业的需求,在国内新设外资企业开立外汇银行账户时,银行会要求提供之前国内公司对海外子公司投资所申请的ODI备案文件;
4、境内机构投融资需求较大,需要合并财报时,需要做境外投资备案,才能合理地将境外子公司业务并表。
由此可以看出,境内机构在对外投资、经营过程中,尤其是出现资金跨境流动的情况时,均需要出示ODI备案文件,而根据《企业境外投资管理办法》第二条,前述“投资”的内容包括但不限于:
(一)获得境外土地所有权、使用权等权益;
(二) 获得境外自然资源勘探、开发特许权等权益;
(三) 获得境外基础设施所有权、经营管理权等权益;
(四) 获得境外企业或资产所有权、经营管理权等权益;
(五) 新建或改扩建境外固定资产;
(六) 新建境外企业或向既有境外企业增加投资;
(七) 新设或参股境外股权投资基金;
(八) 通过协议、信托等方式控制境外企业或资产。
而不办理ODI备案将导致:资金无法通过银行合法汇出,未来境外主体所获利润也将面临无法返回境内、境外子公司无法完成返程投资,影响海外上市进程、无法享受我国政府相关补贴和奖励,包括境外知识产权纠纷和“两反一保”应诉补贴等,更有甚者境内主体将在一定时限内被禁止任何境外投资行为。相关主管部门有权责令境内主体中止或停止实施该项目并限期改正,对境内主体及有关责任人处以警告;构成犯罪的,依法追究刑事责任。
三、如何办理ODI备案
如上文所述,办理ODI备案涉及的主管部门有:商务部门、发改委和外管局(银行)
上图中有两处需要进一步说明的内容:
① 境内企业办理ODI备案的申请条件:
投资主体和成立时间符合要求:投资主体需要为我国境内依法成立的企业。但是,成立时间不满一年的企业,无法提供完整的经审计的财务报表的,一般无法通过审批部门的核准或备案。
股东背景、资金来源、投资要求真实性要求:无法具体说明境内股东或合伙人背景、资金来源(例如:自有资金、银行贷款、以募集资金等合规方式获取的资金)以及境外投资项目真实性的,一般无法通过审查,针对本条,往往需要境内企业提供银行流水等资金证明文件。
财务要求:近一年独立第三方会计事务所出具的审计报告不能出现亏损;净资产回报率好高于5%,同时资产负债率好低于70%。
② ODI备案根据投资的金额大小、所属行业、投资目的地等因素,分为备案制和核准制。项目类型所对应的审核层级详见下图
整个ODI的备案流程耗时大约在2~3个月,办理成功后会得到分别由商务部门和发改委颁发的证书:《企业境外投资证书》和《境外投资项目备案通知书》,之后境内机构就可以凭证汇出资金或进一步完成境外投资事项。
近年来,中国企业全球化发展正经历升级阶段,对外直接投资流量连居高点,全国出海企业超70万,新企业也正在积极“走出去”
在这种情况下企业需要合规开展ODI备案才能开展境外业务,那何为ODI备案?
首先,境外直接投资(Overseas Direct Investment,ODI),是指中国企业、团体在国外及港澳台地区以现金、实物、无形资产等方式投资,并以控制国(境)外企业的经营管理权为核心的经济活动。
ODI备案具体是指:对中华人民共和国境内合法成立的企业进行备案,以新设,并购等形式持有境外非金融企业或者获得现有非金融企业所有权,控制权和经营管理权等权益。
换句话说,当中国的国内公司向境外公司进行投资,无论是新建的公司、新的项目或是并购的股权,只要涉及到直接或间接获得境外公司的所有权,例如控制权、经营管理等,都必须进行境外投资(ODI)的备案。
哪些企业需要进行ODI备案?
● 海外直接投资、并购及扩张需求的企业,跨境电商业务开展及离岸投资等;
● 海外上市的企业(红筹/VIE架构搭建);
● 个人、企业税务统筹;
● 有意向去“一带一路”国家投资设立工厂及贸易基地的企业;
● 之前在海外投资,想将资金回流及回境内投资的中外资企业;
境外投资ODI备案涉及到商务部、国家发改委及外汇局三个部门。
发改委立项
境内企业股东需到发改委部门办理立项手续、提交立项信息、境内投资人在各种规定的法律文件上签字。发改委负责对企业境外投资行业走向进行监管,对符合条件的企业出具《境外投资项目备案通知书》。
商务部审批发证
商务部负责整体审批企业境外投资事项,为符合要求的企业颁发《企业境外投资证书》,企业应在收到证书2年内在境外开展投资。
外汇管理局备案
外汇局负责监督外汇登记和资金出境的相关手续,备案手续完成之后,需要根据《境内机构境外直接投资外汇管理规定》在银行完成外汇登记手续。银行放外汇,外管局监管。投资金额500万美金以上的,需向外管部门汇报。外管部门审核后,向境内企业发放《境外直接投资外汇登记证》。
实践中,商务主管部门与发改委的境外投资审查原则上相互独立,不存在互为前提的情况,可以分别报送。在获得《企业境外投资证书》以及《备案通知书》后,境内企业方可进行境外直接投资的外汇登记。
ODI备案要求
符合“境外投资”定义
境内企业通过新设、并购及其他方式在境外拥有非金融企业或取得非金融企业的所有权、控制权、经营管理权及其他权益的行为。
主体和成立时间要求
主体要求是在中国境内合法设立的公司,境内公司以设立满一年、设立时间在1年以内的公司为佳,如果不能提供完整、经过审核的财务报表,则一般不能由审批部门批准或者备案。
股东背景、资金来源、投资真实性要求
无法具体说明境内股东或合伙人背景、资金来源(例如:自有资金、银行贷款、以募集资金等合规方式获取的资金)以及境外投资项目真实性的,很难通过审查。
财务要求
近一年独立第三方会计事务所出具的审计报告不能出现亏损;净资产回报率好高于5%,越高越好,同时资产负债率好低于70%,越低越好。
境内主体行业不涉及敏感行业
大额非主业投资、合伙企业对外投资、境外上市中资企业退市等类型以及房地产、娱乐业、体育俱乐部以及国家核心技术和产品等领域的投资,受到主管部门严格审核。
ODI备案所需材料
境外直接投资备案(ODI)所需材料:
●项目核准申报文件(境外投资备案申请表);
●项目申请报告;
●收购项目情况介绍书;
●项目DD报告;
●项目申请报告附件:
*投资主体是境内企业的,项目申请报告应附具以下文件:
1.投资主体注册登记证明文件(营业执照、章程等注册文件)
2.追溯至终实际控制人的投资主体股权架构图
3.新经审计的投资主体财务报表
4.投资主体投资决策文件
5.具有法律约束效力的投资协议或类似文件
6.证明投资资金来源真实合规的支持性文件
7.境外投资真实性承诺书
*投资主体是境内事业单位、社会团体等非企业组织:
1.新经审计的投资主体财务报表
2.投资主体投资决策文件
3.具有法律约束效力的投资协议或类似文件
4.证明投资资金来源真实合规的支持性文件
5.境外投资真实性承诺书
*投资主体是境内自然人(境内自然人通过其控制的境外企业开展境外投资):
1.投资主体身份证明文件
2.投资主体投资决策文件
3.具有法律约束效力的投资协议或类似文件
4.境外投资真实性承诺书
为什么要做ODI备案
境外投资备案的优势:
1.资金合法出入境
以合法的方式完成境内资金出境或实现境内资金不出境,境外获取外币的目的。
2.资本积累加速度
开拓境外市场,获得当地政策或税务优惠,加快资本积累速度。
3.业务转账成本低
方便与境外客户的业务转账,减少转账手续和成本(如跨境电商)。
4.境外投资优先权
越早被批准,可以越早地掌握境外投资的主动权和优先权;未经备案的经营者的境内投资主体在一定期限内不得从事境外投资。
简而言之,一旦完成了ODI备案,境内的非国有企业就能通过母公司向境外子公司(如开设在新加坡的全资子公司)合规注资,开展海外投资和业务。
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